Как составить договор SaaS без правовых рисков
Общая характеристика договора
Software as a Service или программное обеспечение как сервис – это такая модель распространения программного обеспечения, где поставщик размещает свою программу в облаке и позволяет использовать программу без непосредственной установки на устройство пользователя. Back-end часть кода не устанавливается и не загружается на устройство и пользователь не получает никакого доступа к ней, а взаимодействует только с Front-end или, иначе говоря, оболочкой.
Помимо непосредственного доступа к ПО, пользователь получает поддержку на всех этапах, регулярные обновления софта и так далее. Именно это отличает SaaS от иных видов предоставления прав пользования программного обеспечения.
SaaS платформы обретают все большую популярность благодаря экономии средств, мощностей, возможности использовать ПО в любой точке мира, достаточно только доступа к интернету и компьютера.
Но, наряду с этим, SaaS модель распространения программного обеспечения не лишена недостатков. Во-первых пользователь несет риск утечки данных, поскольку отсутствует возможность самостоятельно контролировать и хранить данные. Во-вторых программное обеспечение, распространяемое по договору SaaS, не может быть адаптировано под каждого пользователя и его индивидуальные задачи, поскольку распространяемая программа находится в пользовании у большого количества человек.
Также к договору SaaS следует обеспечить наличие сопроводительных документов, такие как:
- правила использования – Terms of Use;
- политика конфиденциальности – Privacy Policy;
- Service Level Agreement – соглашение об уровне обслуживания.
Договор SaaS должен содержать следующие элементы:
- Основные определения;
- Сведения о предоставляемом сервисе;
- Положения о допустимом использовании и условиях доступа к сервису;
- Права и обязанности стороны;
- Ответственность сторон;
- Срок действия договора – в основном договор заключается на 12 месяцев, также он может быть расторгнут до его истечения либо же он может быть автоматически пролонгирован;
- Положения о порядке разрешения споров;
- Форс-мажорные обстоятельства.
SLA также должен содержать уточняющие договор условия:
- Стоимость услуг, порядок и способы оплаты. В основном используется подписная модель распространения, где пользователь вносит ежемесячную плату за пользование сервисом, в случае прекращения оплаты пользователю доступ ограничивается;
- Гарантии безопасности сервиса.
Модели договора
Cущность договора - SaaS имеет двойственный характер, что отслеживается даже из расшифровки аббревиатуры. Отсюда вытекает 3 основных договорных модели SaaS:
- Договор аренды программно-аппаратного комплекса – это документ, закрепляющий права и обязанности сторон при поставке программно-аппаратного комплекса.
Сторонами по договору являются Поставщик и Покупатель. Существенными условиями такого договора является предмет (товар, комплектация), условия, сроки, оплата.
- Лицензионный договор – это договор, согласно которому лицензиар дает разрешение на использование объекта интеллектуальной собственности в объеме, предусмотренном договором лицензиату, который в свою очередь обязуется вносить оплату и совершать иные действия, предусмотренные договором.
Лицензионный договор является срочным.
Предметом договора является результат интеллектуальной деятельности, средство индивидуализации, права на использование которых предоставляются лицензиату.
Модель SaaS не подразумевает под собой непосредственную передачу экземпляра программы во владение, разрешается лишь пользование через браузер или иную форму представления. Говоря про квалификацию договора SaaS как лицензионного, следует упомянуть, что Гражданский Кодекс не указывает на непосредственное наличие программы на устройстве пользователя, следовательно это не имеет значение для квалификации такого договора как лицензионного и такая модель имеет место быть.
В данном случае встает вопрос о налогообложении, поскольку квалифицируя договор SaaS как лицензионный, Налоговым Кодексом установлено, что предоставление таким образом доступа к программному обеспечению через Интернет, является услугой, что в свою очередь облагается НДС.
Не облагается НДС только передача прав на ПО, а в свою очередь услуги, оказываемые с помощью данного программного обеспечения, облагаются. В таком случае может прийти на помощь двойная классификация договора как лицензионного и договора об оказании услуг.
Согласно позиции законодателя, освобождение от уплаты НДС можно при соблюдении следующих условий:
- Первым этапом должно быть заключение лицензионного договора;
- И следующим шагом передача ПО пользователю.
Только в таком случае можно быть освобожденным от уплаты НДС.
Проблемой является то, что факт «предоставления права на пользование ПО» и «предоставление услуг» весьма схожи по своему смыслу, что является возможной причиной переквалификации лицензионного договора в договор об оказании услуг.
- Договор об оказании услуг – по данному договору исполнитель обязуется оказать определенные услуги или совершить определенную деятельность, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Договор SaaS содержит в себе много тонкостей, которые необходимо учитывать при составлении договора исходя из особенностей предоставляемого вами сервиса. Специалисты A4 Law Firm помогут выбрать максимально эффективную форму договора и составить его, принимая во внимание все детали.
ВОПРОСЫ?