Как кредит превращается в инвестиции: конвертируемый заем в российском праве

Машина Елена

Существует несколько способов финансирования стартапа. Один из них – конвертируемый заем. Этот инструмент позволяет стартапу быстро получить деньги, которые впоследствии будут конвертированы в акции. При реализации этой конструкции необходимо учесть нормы корпоративного права, как именно будет выглядеть корпоративная структура, в каких случаях заем будет возвращен, как прописать условия займа. О том, как составить такие договоры вы можете прочитать в этой статье.

Содержание:

Суть конвертируемого займа

При конвертируемом займе средства, выданные инвесторами стартапу, конвертируются в долю в уставном капитале ООО или в акции компании. Таким образом, кредитор/займодавец становится участником общества.

Такой вид финансирования возможен как на ранних, так и на поздних этапах. По сравнению с венчурными займами по конвертируемому ниже ставка, что делает его более привлекательным для бизнеса. Основной интерес кредитора при такой модели – стать участником компании в будущем.

Что необходимо предусмотреть при оформлении конвертируемого займа

Вопросы, касающиеся кредитования, при конвертируемом займе

Первый этап и основа конвертируемого займа – предоставление самого кредита. В связи с этим необходимо предусмотреть следующие условия:

Размер займа;
Срок займа;
Размер процентной ставки.

Процедура конвертации при конвертируемом займе

Первый вопрос, который необходимо решить, при каких обстоятельствах произойдет конвертация. Возможна ситуация, когда конвертация не будет инициирована, и тогда заем будет необходимо вернуть. Как правило, в зарубежной практике конвертация происходит после прохождения следующего раунда инвестиций, однако каких-либо ограничений нет. Следует определить, кто ее может инициировать: инвестор или фаундеры. Также необходимо помнить о неоднозначной практике принудительной конвертации в зарубежном праве, поэтому в российском праве такой процесс также может вызвать затруднения.

Если конвертация не происходит, нужно предусмотреть последствия:

Возврат заемных средств
Пролонгация договора

Следующий обязательный элемент – дисконт, который будет предоставлен инвестору. Дисконт – разница, на которую уменьшается цена доли для кредитора по конвертируемому займу. Если дисконт составляет 10% кредитор, предоставивший заем, будет покупать по цене 0,9Х, хотя все остальные инвесторы будут покупать по цене Х. Дисконт – мотивация предоставить заем на ранних стадиях. Благодаря этой скидке он сможет получить больше акций при конвертации.

Третий пункт для обсуждения – потолок оценки. Это максимальная величина, по которой может быть оценен стартап на момент конвертации. Даже если фактически проект будет стоить гораздо дороже, расчет доли кредитора-инвестора будет происходить из установленного потолка. Тем самым, это возможность для инвестора обеспечить определенный размер доли и корпоративное влияние в будущем.

Корпоративные вопросы при конвертируемом займе

Все корпоративные вопросы сводятся к выбору корпоративный структуры. Какие корпоративные права будут у кредитора после конвертации? Это зависит от типа акций: обыкновенные или привилегированные. Последние не дают права голоса, по общему правилу, но предоставляет определенные гарантии при выплате дивидендов.

Конвертируемый заем достаточно гибкий инструмент, многие условия участники могут прописывать самостоятельно. Тем не менее, необходимо предвидеть возможные риски и нивелировать их через использование корпоративных структур: например, использование опционов с существующими участниками, предварительное заключение корпоративного договора и др. Гражданский Кодекс предусматривает возможность заключить корпоративный договор не только между участниками, но и с третьими лицами. Следовательно, еще на стадии заключения конвертируемого займа, когда кредитор еще не является участником, уже можно заключить корпоративный договор и предоставить определенные гарантии кредитору.

Юридическое оформления конвертируемого займа по российскому праву

Конвертируемые облигации. Общество сразу выпускает ценные бумаги, а именно облигации, которые затем могут быть конвертированы в акции. Наиболее очевидный недостаток такого способа – невозможность применить эту модель к ООО.
Договор конвертируемого займа

Новое регулирование конвертируемого займа в России

13 июля 2021 г. вступил в силу Федеральный Закон, внесший поправки в российское корпоративное регулирование, которые создают правовую базу для института конвертируемого займа в России. Закон устанавливает порядок реализации конвертации в ООО и в АО, некоторые ограничения на привлекающих заемные средства субъектов (например, не могут выступать в качестве заемщиков российские ПАО) и общие условия заключения договора (согласие общего собрания, нотариальная форма, внесение сведений в ЕГРЮЛ). Одним из ключевых положений является возможность предусматривать сроки, обязательные для сторон. Последствием нарушения сроков будет возможность принудительной реализации, которая однако исходя из буквального толкования закона возможна только через арбитражный суд (исключается возможность обращения в третейский суд).

Таким образом, конвертируемый заем – один из наиболее удобных инструментов инвестирования. Если раньше существовали различные варианты структурирования конвертируемых заемных отношений, то сегодня практике предстоит развить появившиеся регулирование. Если у вас возникли вопросы по реализации конвертируемых займов для привлечения инвестиций в ваш стартап, свяжитесь с юристами А4 Law Firm.